El mercado de divisas digitales es demasiado joven, por lo que el campo legislativo aún no se ha formado, por decirlo suavemente. Más específicamente, la industria de la criptomoneda aún está demasiado lejos de la regulación estructurada a nivel internacional.
Sin embargo, los reguladores financieros ya están desarrollando la primera legislación para ayudar a que este mercado sea más estable y seguro. En abril de 2019, la Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU. (SEC) publicó una guía detallada a través de la cual los participantes del mercado podrán determinar si la venta o colocación de un activo digital es una transacción de valores. Entonces, hablemos de todo en orden.
Base de conocimiento de la SEC
Los especialistas del centro estratégico para la innovación y la tecnología financiera (FinHub), que opera bajo la supervisión de la SEC, han
publicado una base de conocimiento analítico bastante voluminosa. Según estos datos, puede comprender si un token en particular es adecuado para la categoría "valores". Es importante saber esto para comprender si un activo está sujeto a regulación de acuerdo con las leyes federales de valores de EE. UU.
Junto con esta guía, el mismo día, especialistas en la división de finanzas corporativas publicaron una
carta interesante. Se refiere a los activos digitales que no están sujetos a registro e incautación de conformidad con la Ley de Valores de 1933 y la Ley de Intercambio de 1934.
Vale la pena señalar que esta carta junto con el programa marco indica que el marco regulatorio en el campo de las tecnologías blockchain y la economía digital en los Estados Unidos está comenzando a cambiar. Parece que los empleados del principal organismo regulador de los Estados Unidos están dispuestos a negarse a registrar algunos tipos de activos digitales como valores.
Por supuesto, esto se puede llamar un "deshielo" para la industria, pero en general lo que está sucediendo se aplica solo a un número limitado de proyectos de blockchain. Pero decidimos divulgar este tema a nuestros lectores de todos modos: las restricciones impuestas por la SEC afectarán inevitablemente a toda la industria blockchain en su conjunto, y el liderazgo de la comisión debe ser capaz de comprender y leer correctamente.
¿Qué es un programa marco?
Para comenzar, recordamos que en noviembre de 2018, el jefe de la división de finanzas corporativas, William Hinman, anunció que su departamento iba a emitir una guía que estaría escrita en un lenguaje simple y comprensible. El nuevo desarrollo de la división FinHub es una herramienta analítica bastante útil con la que puede evaluar la aplicabilidad de la legislación federal en el campo de los valores a la venta o colocación de un activo digital específico.
En este programa, los empleados explican sus propios puntos de vista sobre cómo el análisis de un contrato de inversión debería afectar las operaciones con activos digitales. Este análisis se formuló por primera vez en la SEC v. WJ Howey Co en 1964, que fue revisado por la Corte Suprema de los Estados Unidos. En ese momento, se desarrolló una fórmula peculiar (la llamada prueba de Howie), según la cual se podía interpretar el contrato de inversión. Para que cualquier acción sea reconocida como una transacción con valores, se deben cumplir tres criterios:
- Invertir dinero.
- Los fondos deben invertirse en una empresa común.
- Después de eso, los inversores deben esperar una cantidad razonable de ganancias.
Para que el regulador reconozca el hecho de concluir un contrato de inversión y, por lo tanto, la operación con valores, es necesario que se observen los tres puntos anteriores de la fórmula Howie. En base a esto, podemos concluir que, por regla general, la colocación de activos digitales en su mayor parte se encuentra solo en los dos primeros puntos, mientras que la coincidencia con el tercero es un argumento decisivo para decidir la naturaleza de estos activos.
Inversión de dinero
Es importante comprender que los principios que refleja el programa marco están claramente consagrados en la jurisprudencia. Dice que la prueba de Howie no solo es aplicable a los fondos provistos por el estado, es decir, la moneda nacional. Todas las demás formas de expresión monetaria, incluidas las criptomonedas (
BTC ,
ETH ,
XRP , etc.), así como la remuneración no monetaria (servicios de publicidad para el emisor, varios "programas de recompensas", etc.) también entran dentro de esta definición.
Empresa general
Con respecto al segundo párrafo de la prueba Howie, el programa marco dice que 1) las inversiones en activos digitales, por regla general, implican una empresa común y 2) la Comisión de Bolsa y Valores no considera una empresa común como un elemento separado de un contrato de inversión.
Expectativa razonable de ganancias
Para entender si esta o aquella acción cae dentro de este párrafo, es necesario comparar una serie de factores:
- Un activo digital le da a su propietario el derecho a una parte de los ingresos de la empresa o a beneficiarse del aumento en la capitalización total de la empresa.
- Un activo digital puede venderse o transferirse en el mercado secundario, o se supone que dicha oportunidad estará disponible en el futuro.
Vale la pena señalar que el programa marco implica que si los inversores están motivados adicionalmente para usar un activo digital (como pago por servicios o bienes), esto reduce la probabilidad de que cumpla con esta cláusula.
Además, el marco de análisis define matices adicionales que deben considerarse al determinar si un activo digital se pone a la venta para consumo o uso por parte de los clientes:
- Los propietarios tienen la oportunidad en cualquier momento de utilizar el activo digital para el propósito previsto (vender, transferir, pagarles lo que sea).
- El desarrollo e implementación de la estructura de los activos digitales tiene en cuenta las necesidades y requisitos de los usuarios.
- Las perspectivas de crecimiento para los activos digitales deben ser limitadas.
Esfuerzos de otras partes
Como saben, una de las características clave de los activos digitales es su descentralización. Es por eso que es bastante difícil entender si los beneficios se obtendrán de otras partes y, lo que es más importante, qué tan ampliamente es necesario interpretar el concepto mismo de "otras partes". A este respecto, se observa lo siguiente en el programa marco:
Si un promotor, patrocinador, tercero o grupo afiliado de terceros (cada uno de los cuales es un "participante activo" o "AU") realiza importantes esfuerzos de gestión que influyen en el éxito de la empresa, y los inversores esperan razonablemente obtener beneficios de estos esfuerzos, esto implica el cumplimiento El tercer párrafo de la prueba de Howie.
Además, esta herramienta analítica proporciona una serie de factores por los cuales es posible determinar la presencia del elemento "esfuerzos de otras partes". Echemos un vistazo más de cerca a ellos:
- Los miembros activos de la red deben cumplir una serie de tareas y responsabilidades importantes de gestión. Esto no debería caer sobre los hombros de una comunidad fragmentada y no afiliada.
- Los participantes activos deben mantener la liquidez del activo digital.
- Los participantes activos juegan un papel clave en el desarrollo de una red blockchain o activo digital.
Es decir, en base a lo anterior, se puede concluir que aunque ninguno de los puntos es determinante, de todos modos, cuanto mayor sea su presencia, más probable será que el comprador final se vea obligado a confiar en los esfuerzos de otras partes.
Flexibilidad
Es importante entender que los representantes de la división de finanzas corporativas de la SEC llamaron la atención sobre el hecho de que este programa no es una constante. Esto significa que con el tiempo, sus reglas pueden cambiar, teniendo en cuenta los métodos de uso, colocación y venta de un activo digital. Además, el programa marco incluye cláusulas que prevén la revisión del estado de un activo digital. Por ejemplo, anteriormente se colocó como una seguridad, ya que correspondía a los tres puntos de la prueba Howie, pero en el futuro puede perder este estado por varias razones.
Carta de falla de chorro llave en mano
Esta carta describe claramente cómo colocar y vender un activo digital sin la necesidad de su registro de conformidad con la Ley de "Valores de 1933".
Por lo tanto, TurnKey Jet es una aerolínea charter, cuyos especialistas han desarrollado una plataforma especial para sus clientes donde puede comprar el token de marca TKJ. Posteriormente, utilizando este activo digital, puede comprar boletos para los vuelos chárter de la compañía.
- El tipo de cambio del token TKJ no cambia y siempre es igual a 1 dólar estadounidense.
- Emisión - sin límites.
- La transferencia de derechos a los tokens se lleva a cabo exclusivamente en el marco de la plataforma de la empresa.
- Para los tokens TKJ, solo se pueden comprar servicios de la compañía.
Los expertos de TKJ creen que la introducción de un activo digital contribuirá a un procesamiento de pagos más rápido y, en consecuencia, a mejorar la calidad de los servicios.
Antes de decidir no tomar medidas, los expertos de FinHub prestan mucha atención a varios factores. Estas características distinguen la ubicación del token TKJ de aquellos activos digitales que se colocan como contratos de inversión.
Los requisitos de FinHub para un activo digital que no necesita registrarse como seguridad son:
- Los fondos que se recaudarán como resultado de la venta del token no se utilizarán para desarrollar su propia plataforma.
- Los activos digitales de TKJ se utilizarán de inmediato exclusivamente para el fin previsto (para pagar los servicios de la empresa).
- TKJ debe limitar la capacidad de transferir activos digitales a su propia plataforma.
- Los tokens TKJ se venderán exclusivamente a un precio fijo de $ 1 por moneda.
- TKJ tiene la capacidad de canjear sus propios tokens solo a un valor con descuento y solo en ausencia de una orden judicial sobre la liquidación de los activos digitales de la compañía.
- TKJ debería promover sus propios tokens en el mercado, enfocándose en su funcionalidad y no en la perspectiva de aumentar su tasa.
Vale la pena señalar que esta posición de especialistas de FinHub no es obligatoria para la implementación por parte del principal regulador financiero de los Estados Unidos. Sin embargo, con su ayuda puede comprender los matices de la colocación y venta de activos digitales, que no están sujetos a registro obligatorio de acuerdo con la ley de valores.
Implicaciones regulatorias
En general, el marco y la carta de no acción en TKJ no son sorprendentemente diferentes de las pautas anteriores de la SEC. Pero vale la pena señalar que de estas herramientas analíticas puede obtener información adicional sobre los factores que se tienen en cuenta durante el análisis.
El programa marco responde a las preguntas de los participantes del mercado con respecto a la viabilidad de llevar a cabo ciertas operaciones con activos digitales. También vale la pena entender que las pautas anteriores se pueden cambiar o interpretar de manera diferente con el tiempo. Por esta razón, los terceros y emisores involucrados en la colocación de activos digitales simplemente están obligados a monitorear de cerca el desarrollo del marco legal y analizar cuidadosamente factores específicos. Esto ayudará a evitar futuros litigios y la pérdida de una gran cantidad de tiempo y dinero.