Zhanna Tomashevskaya est une avocate avec une pratique rare pour la Russie: elle est également facilement guidée dans la législation russe et occidentale. Lors de la prochaine
conférence Blockchain & Bitcoin à Moscou, elle parlera de la relation entre la loi et les ICO dans notre pays et aux États-Unis.
Nous avons discuté avec elle de la question de savoir si les ICO russes ont une «manière spéciale» et pourquoi le battage médiatique entourant la crypto-monnaie ressemble aujourd'hui à une ruée vers l'or.
Intervieweuse: Elena Andreeva (E.A.)
Partie défenderesse: Zhanna Tomashevskaya (J.T.)
E.A.: Zhanna, dites-nous ce qui vous a poussé à étudier le droit américain du crowdsale?
JT: Notre pratique a grandi avec nos clients: dès que les projets technologiques ont commencé à se tourner vers le crowdsale, nous avons fait de même. Avant cela, j'avais été impliqué dans des projets d'entreprise pendant de nombreuses années, et certains d'entre eux sont entrés sur le marché américain. Aux États-Unis, les transactions boursières sont assez compliquées, nous devons donc étudier ce domaine pour travailler avec des clients internationaux.
Nous sommes très intéressés par l'étude de la législation sur le crowdsale, cela aide à la mise en œuvre de projets basés sur la blockchain. Il est intéressant de regarder l'évolution de la législation non seulement sous l'aspect de la réglementation américaine (
SEC ), mais aussi la réglementation de cette nouvelle institution, qui n'a pas encore été pleinement étudiée dans d'autres pays (Suisse, Singapour, Japon). Nous espérons que la législation russe sera bientôt en mesure d'offrir
des conditions confortables aux ICO .
E.A.: Rencontrez-vous souvent des ICO dans votre pratique juridique?
Zh.T.: Nous avons des projets ICO, nous sommes engagés dans des analyses et aidons des projets à comprendre la réglementation américaine. Maintenant, il y a beaucoup de demandes, mais après avoir discuté des questions fiscales et réglementaires, tout ne va pas plus loin, et c'est bien: seuls les projets qui ont confiance en eux et en leur produit vont au consommateur. Je pense que c'est la plate-forme de l'avenir, et pour un travail réussi, il est nécessaire que le «Far West» se termine le plus rapidement possible et que la blockchain
devienne une plate-forme pour financer de bons projets . Nous faisons notre part du travail, en parlant de réglementation et du fait que le droit en la matière n'est pas un ennemi, mais un ami.
E.A .: Les experts disent aujourd'hui que jusqu'à 90% des projets ICO sont des arnaques. Êtes-vous d'accord avec cette évaluation?
J.T.: Une question difficile. Tous les projets sur lesquels nous travaillons sont réels. Mais dans la communauté cryptographique, cela ne peut se passer de fraude, ce qui sape l'autorité de toute la communauté. La situation n'est pas sans rappeler la ruée vers l'or ou l'époque des ventes d'obligations ferroviaires. Il est facile pour un professionnel de reconnaître un projet déloyal: il a généralement un livre blanc peu développé, car il ne compte rien faire d'autre que lever des fonds.
E.A .: À votre avis, les chiffres sont-ils différents pour les États-Unis et la Russie ?
JT: Je suppose qu'aux États-Unis, il y a beaucoup plus de tels projets, simplement parce qu'il y a un marché beaucoup plus grand. Mais en Russie et en Amérique, il y a suffisamment de gars entreprenants qui voudraient gagner sur un ICO sans créer de produit.
E.A .: Parlez-nous de la réglementation des cryptomonnaies aux États-Unis. Quelles structures sont impliquées dans le processus? Quels sont les principaux documents réglementaires?
JT: C'est un sujet assez large. Ils en ont parlé à l'été 2017, lorsque la SEC a mené une enquête concernant la
DAO (organisation autonome décentralisée), et la principale conclusion a été la confirmation que l'émission de jetons peut être assimilée à l'émission de titres en vertu du droit américain. Depuis lors, j'entends souvent que la SEC a assimilé l'émission de jetons à l'émission de titres et maintenant il est nécessaire d'y enregistrer chaque ICO, ce qui ne correspond pas tout à fait aux faits.
Le règlement est basé sur
le Securities Act de 1933 et
le Exchange Act de 1934 . Et le principal précédent est le cas de la Commission sur la Securities and Exchange Commission contre Howie, examinée en 1946. Si vous respectez cette loi, le jeton ne peut être assimilé à un titre que si certaines circonstances sont remplies. Cet investissement d'argent, l'organisation d'une joint-venture, l'attente de profit et la croissance des bénéfices uniquement grâce aux efforts de tiers.
Comme vous pouvez le constater, le cadre législatif est assez ancien. La SEC a seulement confirmé que la base existante est appliquée indépendamment de la technologie. Mais la question d'une réglementation distincte de la crypto-monnaie aux États-Unis est maintenant activement discutée.
E.A .: La US Securities Commission a déjà engagé plusieurs procédures concernant des projets de blockchain. Elle a récemment poursuivi GAW Miners et ZenMiner contre les pyramides minières. Il y a quelques mois, ils se sont opposés aux faux projets d'investissement Diamond Reserve Club World (DRC World) et à la REcoin Group Foundation. Connaissez-vous des précédents similaires en Russie?
Zh.T.: Pour le moment, aucun processus de grande envergure concernant les ICO en Russie n'a été lancé. Il y a un cas isolé: en septembre 2017, il y a eu un cas d'encaissement de Bitcoin, qui a été classé comme fraude.
EA: À votre avis, les investisseurs aux États-Unis sont-ils protégés contre la perte d'argent? Quelle est l'efficacité de la nouvelle loi américaine contre les projets frauduleux?
JT: À strictement parler, la dernière enquête de la SEC sur le DAO n'introduit pas de nouvelle réglementation légale. La SEC a montré que sa pratique d'application s'appuiera sur des approches bien établies pour réglementer les valeurs mobilières.
La position ferme de la SEC sur les ICO et les projets de blockchain sur Internet peut fournir une protection proactive, car les fondateurs du projet peuvent désormais sérieusement craindre des poursuites pénales. Les fondateurs tentent aujourd'hui d'établir volontairement des barrières pour les investisseurs américains, afin de ne pas tomber dans le champ juridique américain. Par exemple, si nous allons sur le site Web du projet eos.io ICO, alors pour acheter un jeton, nous devrons cocher la case «Je ne suis pas citoyen américain».
Ces mesures sont importantes, mais, comme pour les pyramides hors ligne, les activités «éducatives» des investisseurs ne sont pas moins importantes. Je pense que dans un avenir proche, nous serons confrontés à un grand nombre de défauts, après quoi le mécanisme d'autorégulation se mettra en marche dans la communauté. Il complétera les mesures législatives.
EA: Que pensez-vous, pourquoi en Russie il n'y a pas de réglementation législative de l'ICO? Des mesures sont-elles prises dans ce sens?
JT: Jusqu'à présent, le problème est le manque de position établie de l'État sur la question des crypto-monnaies. D'une part, la Banque centrale a proposé de bloquer les sites qui vendent des bitcoins; de l'autre, le ministère des Finances propose d'enregistrer les échanges de crypto-monnaies. La réaction aux crypto-monnaies des premières personnes de l'État change tout le temps. Avec l'avènement d'une réglementation spéciale, la situation va changer, mais jusqu'à présent, il est difficile de dire dans quel sens.
Des projets de loi sont en cours d'élaboration, des tables rondes ont lieu, des questions sont activement
discutées dans la communauté . Jusqu'à présent, personne ne sait dans quelle direction ira la législation.
E.A .: Quel est le sort des investisseurs en Russie qui ont souffert de crowdsales sans scrupules? Quelles mesures leur conseilleriez-vous de prendre en tant qu'avocat?
JT: Jusqu'à présent, le principal problème en Russie est que les agences gouvernementales ne savent pas comment gérer les crowdsales sans scrupules dans la pratique. Dans notre pays, il existe une responsabilité pénale pour fraude et commerce illégal, blanchiment d'argent, etc. La pratique de l'application de la législation sur les données personnelles ou la lutte contre l'extrémisme montre que les organes exécutifs ont une vague idée de la façon de travailler sur Internet, cependant il y a des progrès et des changements positifs peuvent être attendus.
Si les organisateurs de la vente de jetons se sont révélés être des escrocs, vous devez en tout cas contacter les autorités chargées de l'application des lois. Mais un remboursement est peu probable.
Le meilleur conseil que je puisse donner en tant qu'avocat est d'étudier attentivement les projets avant d'investir, afin de ne pas entrer dans une situation similaire.