Je n'ai pas peur de ton NDA

Il s'agit d'une abréviation bruyante et effrayante de trois lettres non décentes. Si vous voulez participer à l'appel d'offres, obtenir un emploi, vous devez obtenir les données - ils vous glissent ce morceau de papier, disent-ils, le signent d'abord, sinon ils ont trouvé des imbéciles sans NDA pour vous dire quelque chose. Cependant, dans la plupart des cas, vous n'apprendrez rien de très secret ou d'importance commerciale, mais la procédure de signature de la NDA est devenue une sorte de sacrement d'initiation, que les parties accomplissent sans vraiment réfléchir au sens.

Cela revient au même que vous recevrez inévitablement une exigence, accompagnée des documents constitutifs, de fournir un extrait du registre des personnes morales datant de moins de 30 jours. Bien que tout soit disponible en ligne, tout le monde imprime cet extrait sur Internet, le certifie et le transmet à la contrepartie, qui ne le regarde même pas, car tout est sur Internet. Eh bien, vous comprenez, en bref, l'amour domestique des sacrements.

Un peu de théorie

Faisons immédiatement une réserve dont nous parlons de relations commerciales. Parce que les secrets d'État, les secrets officiels et les données personnelles sont un sujet complètement différent. Ainsi, la NDA est, à notre avis, un «accord de non-divulgation d'informations confidentielles». Cela ne semble plus aussi menaçant, mais ce n'est pas encore tout à fait clair. Faisons les choses correctement.

Purement philistin, à quoi sert ce morceau de papier? Pour que vous ne sonniez pas quelque chose d'important qui peut donner un avantage aux concurrents ou ruiner l'entreprise. Et sous quelle forme? Accord. Eh bien, c'est un contrat. Pour les contrats, nous sommes responsables du Code civil de la Fédération de Russie (Code civil). Si vous lisez la table des matières du Code civil de la Fédération de Russie ne lisez pas, il est très grand , alors vous ne trouverez pas un tel accord là-bas. Mais il n'y a rien de mal à cela, car seuls les contrats les plus courants (ou importants) sont nommés dans le code, mais personne n'interdit d'inventer votre propre contrat ou d'en inventer un nouveau par une autre loi. Dans le Code civil de la Fédération de Russie, des règles générales spéciales ont été créées pour cette affaire, régissant les relations entre les parties.

Afin de fixer en quelque sorte l'imagination exubérante des écrivains de toutes sortes de NDA, le législateur a entassé toute une loi « Sur le secret commercial ». Vous pouvez le lire, il est petit - quelques pages. Après avoir lu cette création, beaucoup commencent à assister à de sombres pensées.

En vertu du droit russe, pour que la NDA fonctionne, il est nécessaire de se conformer aux exigences de cette loi, c'est-à-dire d'établir un régime d'informations confidentielles. Et que faut-il faire pour cela? Pour cela, nous allons au paragraphe 1 de l'art. 10 de la loi sur les secrets commerciaux:

1. déterminer la liste (!) des informations constituant un secret commercial;
2. établir la procédure de traitement de ces informations et la procédure de contrôle du respect d'une telle ordonnance;
3. restreindre l'accès à ces informations (y compris physiquement);
4. tenir des registres de toutes les personnes qui ont eu accès à ces informations ou à qui elles ont été transmises;
5. introduire des clauses dans les contrats avec les employés qui les obligent à se conformer à tout ce qui précède et les familiariser avec toutes ces commandes et commandes;
   
   Exception

   IE sans travailleurs, en conséquence, ne devrait pas le faire, et les paragraphes ne s'appliquent pas à lui. 1 et 2, qui ressemble logiquement à une sorte de schizophrénie.
   
6. signer enfin le NDA avec la contrepartie;
7. Avant de transférer les informations, apposez la signature «Secret commercial» sur les supports de documents ou les documents et indiquez le propriétaire des informations;
   
   Etude de cas

   À titre d'exemple, un extrait de la décision dans l'affaire N A40-83833 / 15-15-646 : " Ni l'accord, ni les autres documents liés au différend à l'examen, ne portent le cachet ou la marque" Secret commercial "et ne sont pas des objets de secret commercial.
   Ainsi, l'Entrepreneur n'a pas violé les termes de l'Accord de Confidentialité du 6 mars 2013, les exigences du Client pour récupérer une pénalité dans cette partie sont illégales et déraisonnables . "
8. alors seulement transmettez ces informations.

Et comme le paragraphe 2 de l'art. 10 de la loi sur les secrets commerciaux, si vous n'avez pas rempli au moins une des conditions ci-dessus, votre NDA est tout sauf NDA.


En fait, ce ne sont pas des manigances bureaucratiques. Si vous relisez attentivement les exigences, il s'agit essentiellement de la norme de preuve minimale. Sans aucun de ces points, peut-on définitivement établir que l'information est vraiment importante et qu'elle a disparu à votre insu? C'est compliqué.

Pourquoi dois-je me conformer à la loi?

Bonne question. Pour votre bien. Parce que le mode d'informations confidentielles vous offre une large gamme de fouets:

1. Responsabilité disciplinaire d'un salarié jusqu'au licenciement.
   
   
   Extrait du code du travail

   Un contrat de travail peut être résilié par l'employeur dans les cas suivants: divulgation de secrets protégés par la loi (étatiques, commerciaux, officiels et autres) qui ont été connus du salarié dans le cadre de l'exercice de ses fonctions, y compris la divulgation des données personnelles d'un autre salarié (sous-section «c» p. 6 h.1 Article 81 du Code du travail de la Fédération de Russie)
   
2. Responsabilité administrative en vertu de l'art. 13.14 Code administratif (intimidation avec sanctions).
   
   
   Texte de l'article

   Divulgation d'informations, dont l'accès est limité par la loi fédérale (sauf si la divulgation de ces informations entraîne une responsabilité pénale), par la personne qui a eu accès à ces informations dans le cadre de l'exercice de fonctions officielles ou professionnelles, sauf dans les cas prévus au paragraphe 1 de l'article 14.33 du présent code ,
   entraîne l'imposition d'une amende administrative aux citoyens d'un montant de cinq cent à mille roubles; pour les fonctionnaires - de quatre mille à cinq mille roubles
   
3. Responsabilité administrative en vertu de l'art. 14.33 Code administratif de la Fédération de Russie pour la concurrence déloyale. Tout est beaucoup plus grave ici, mais les choses sont beaucoup plus compliquées.
   
   
   Texte de l'article

   1. La concurrence déloyale, si ces actions ne contiennent pas d'infraction pénale, à l'exception des cas prévus à l'article 14.3 du présent code et à la partie 2 du présent article, entraîne l'imposition d'une amende administrative aux fonctionnaires d'un montant de douze mille à vingt mille roubles; pour les personnes morales - de cent mille à cinq cent mille roubles.
   
4. Responsabilité pénale. Joker L'amulette la plus importante. Partie 2, art. 183 du Code criminel.
   
   
   Extrait du Code criminel

   2. La divulgation ou l'utilisation illégale d'informations constituant un secret commercial, fiscal ou bancaire, sans le consentement de leur propriétaire par une personne à laquelle elle a été confiée ou connue par des services ou des travaux, est passible d'une amende d'un montant pouvant aller jusqu'à un million de roubles ou d'un montant de salaire ou autre les revenus du condamné pour une période pouvant aller jusqu'à deux ans avec la privation du droit d'occuper certains postes ou d'exercer certaines activités pendant une période pouvant aller jusqu'à trois ans, ou du travail correctionnel pour une période pouvant aller jusqu'à deux ans, ou du travail forcé emprisonnement pouvant aller jusqu'à trois ans, ou emprisonnement pour la même durée.
   
5. Eh bien et oui, la responsabilité contractuelle et les pertes, bien sûr. Y compris des agences gouvernementales qui ont divulgué les informations que vous avez fournies à leur demande.

Ces bonus existent parce qu'une procédure correctement établie simplifie le processus de preuve d'une violation de vos droits. En effet, s'il est possible d'établir la route du flux d'informations de manière plus ou moins fiable, alors des questions se posent de l'autre côté. De votre part, beaucoup moins de travail est requis.

Eh bien maintenant, j'ai essuyé mon NDA ... pas me défendre?

Non, mais maintenant nous pouvons aborder la question, quel est exactement le NDA dans les espaces ouverts nationaux, si vous ne prenez pas ces rares exceptions, quand ils ont finalement introduit le régime notoire des informations confidentielles?

Comme nous l'avons découvert, les parties peuvent conclure tout accord. Que ce soit un faux NDA. À quoi ressemble un NDA standard? " Bla bla bla, je m'engage à ne pas tout divulguer, bla bla bla, je serai responsable conformément à la loi ." Et bien. Quelle est la responsabilité? Étant donné que la loi sur les secrets commerciaux ne s'applique pas dans notre cas, nous nous tournons vers le Code civil. La seule chose qu'il y a des pertes (paragraphe 2 de l'article 15 du Code civil de la Fédération de Russie).


Embuscade avec eux. Les cas de perte sont parmi les plus difficiles. Parce qu'ils sont difficiles à prouver. Vous devez fournir des preuves solides que:

1. Des pertes existent et découlent précisément de la divulgation d'informations.
2. Justifiez précisément le montant des pertes résultant de la divulgation. Pas nécessairement précis, mais vous devriez au moins essayer de sortir les calculs de votre tête.
3. Preuve de la culpabilité d'une telle «divulgation», c'est-à-dire que les informations ont précisément fui de ce côté-ci. Bref, le coupable.
4. Une relation causale entre les actions du coupable et les pertes qui en résultent.

Dans chacun de ces points, il y a toute une forêt d'embuscades et de palissades. En conséquence, nous parlons maintenant davantage de théorie nue, car sans le bon régime de protection de l'information (au diable de la loi, nous parlons maintenant d'une réelle complexité réelle), il est très difficile de présenter et de justifier le public d'une chaîne - "J'ai transmis, mais il a divulgué." Bien que dans le domaine de l'informatique, cela est plus facile dans certains cas. Par exemple, l'accès accordé au logiciel sur le côté est plus facile à suivre.

Alors toujours essuyé ... pas vous défendre?

Non, certains avocats avancés ajoutent une responsabilité supplémentaire à la NDA. Par exemple, une amende de 1 million d'euros. Non, je ne plaisante pas. Pour une raison quelconque, je n'ai jamais subi d'amendes adéquates. En effet, dans chaque cas, des informations d'une importance colossale, phénoménale sont transmises, donc, nous ne sommes pas d'accord avec moins d'un million. Bien que ce montant ne soit pas exigé dans la vie. Si vous montrez une activité au tribunal, vous la couperez sûrement plusieurs fois.

Bon ok. Comment l'amende aide-t-elle? Par le fait qu'il s'agit d'un remplacement partiel des pertes!

Tournons-nous vers la source d'origine. P. 1, art. 330 du Code civil de la Fédération de Russie nous dit: "La confiscation (amendes, pénalités) est le montant d'argent déterminé par la loi ou le contrat que le débiteur est obligé de payer au créancier en cas de manquement ou de mauvaise exécution de l'obligation, en particulier en cas de retard dans l'exécution ." Mais le plus important (!) " Sur la demande de paiement de la pénalité, le créancier n'est pas obligé de lui prouver la perte ."

Est-ce une victoire? Pas avant la fin. Retour à la liste des quatre points à prouver en cas de perte. Relire? Maintenant, attention! En cas de confiscation, vous ne devrez prouver qu'un seul point: le coupable. C'est, seulement le fait de la violation de l'accord. Oui, c'est toujours très dur, mais c'est quatre fois plus facile! Bien que, dans certains cas, zéro à zéro sera toujours nul.

Pouvez-vous penser à autre chose?

Tu peux! Mais c'est déjà un travail juridique créatif. Certes, je n'ai pas vu cela dans les textes de la NDA , je viens de l'insérer moi-même . Peut-être parce que la norme est nouvelle. Mais dans d'autres litiges contractuels, il est déjà appliqué. L'article 406.1 du Code civil de la Fédération de Russie est si intéressant, et son premier paragraphe nous dit: « Les parties à l'obligation, agissant dans le cadre de l' exercice d'une activité entrepreneuriale, peuvent stipuler par leur accord l'obligation d'une partie de compenser les pertes de biens de l'autre partie, survenues en cas de circonstances spécifiées dans un tel accord et non liés à un manquement à une obligation de sa partie . "

Autrement dit, de la liste des pertes, les quatre points sont supprimés. Il vous suffit de prouver le fait de la survenance de la circonstance que vous avez stipulée. Par exemple, les secrets de production sont allés se promener sur Internet et le contrat n'a plus de sens pour vous, car il n'y a plus d'avantages à avoir des informations secrètes.

Un ajout important: sur la base du texte de l'article, les pertes sont compensées! Ce n'est en aucun cas un paiement. Pas votre revenu. Vous devrez simplement supporter la perte, ou montrer qu'elle est inévitable. Sinon, si vous n'avez rien perdu de la divulgation d'informations, dans ce cas, vous ne serez pas protégé par la loi. L'article prescrit la procédure pour déterminer les pertes, c'est-à-dire que vous avez convenu que si cela se produit, vous y arriverez. Si vous avez "mal calculé", alors c'est votre problème.

Mais c'est généralement un sujet plutôt glissant, car du contrat et des relations des parties, il faut clairement voir que cela est intéressant pour les deux parties et normal pour les relations de marché. Il sera nécessaire que le juge justifie pourquoi l'autre partie a décidé de prendre les risques de telles circonstances. Dans le cas contraire, en cas de litige, il existe une forte probabilité de se heurter au fait qu'un tel accord sera reconnu comme un contrat d'assurance, ce qui signifie que l'accord sur l'indemnisation des pertes sera invalidé. Utilisez donc à vos risques et périls. La pratique judiciaire n'est pas du tout.


Eh bien, personne ne vous dérange pour combiner en un seul accord la confiscation et la récupération des pertes. Ce n'est pas considéré comme une double responsabilité, car la responsabilité n'est ici qu'une pénalité. Le remboursement des pertes est simplement une redevance qui n'est pas liée à une violation des obligations par une partie à l'accord.

Anticiper les questions

Et j'ai entendu comment l'argent a été récupéré, et le régime n'était pas conforme aux règles

Facilement. L'avocat du client a écrit de belles phrases sur la confidentialité dans le contrat. L'avocat de l'entrepreneur les a vérifiés. Personne n'a entendu parler des modes. Le juge n'a pas non plus particulièrement compris, car les parties n'ont pas contesté la procédure de protection des informations. Cela a réglé ce qui est. Je soupçonne que parmi les quelques différends qui existent encore devant les tribunaux au sujet de la divulgation, la plupart sont fondés sur un régime incorrect. Mais personne n'a contesté, donc tout le monde est content. De plus, il y a beaucoup de refus de récupérer les pertes dans le cadre de la NDA.

Et s'il n'y a pas du tout d'accord, tout est-il possible?

Non, en fait.Bien qu'il sera difficile de convaincre le juge. Mais en général, cela se justifie comme suit.

1. Les parties à l'obligation doivent agir de bonne foi.
   
   
   Extrait du Code civil de la Fédération de Russie

   , (. 3 . 1 ).
2. Si vous avez néanmoins mal agi, il vous est interdit d'en profiter.
   
   
   Extrait du Code civil de la Fédération de Russie

   (. 4 . 1 ).
3. Vous devez tenir compte des intérêts de l'autre partie, et même après la résiliation du contrat.
   
   
   Extrait du Code civil de la Fédération de Russie

   , , , , (. 3 . 307 ).
4. Même si vous avez reçu ces informations lors des négociations et que le contrat n'a jamais été conclu, vous ne devez pas les divulguer.
   
   
   À propos des négociations

   , , , . , (. 4 . 434.1 ).

Et dans certains cas, la loi dit que certaines informations reçues par la partie à l'obligation, même sans régime de secret commercial, sont protégées. Mais la responsabilité, encore une fois, est une perte ou une amende établie dans le contrat.

Ils m'ont donné un cachet de signature en secret, mais comment puis-je savoir qu'ils ont fait le reste?

Sorti de nulle part. Cela doit être fait. Mais si un différend survient, assurez-vous de demander au tribunal si le régime du secret commercial a été introduit. Ce fait devra déjà être prouvé par la partie qui a revendiqué la violation de la NDA. Et si les conditions de la loi sur les secrets commerciaux ne sont pas remplies, le litige devient essentiellement une preuve complète des pertes. J'ai déjà écrit sur la complexité de ces cas ci-dessus.

N'oubliez pas que les terminaisons standard d'une lettre décrivant les informations top secrètes contenues dans cette lettre ne sont généralement pas un transfert d'informations confidentielles, mais une «lettre au village du grand-père». Parce que, comme vous vous en souvenez, le régime des secrets commerciaux nécessite de savoir qui et à qui ont donné des informations spécifiques. Et si ce courrier n'était pas indiqué dans le contrat et qui en est le propriétaire, la loi sur le secret commercial sera difficile à appliquer.

Et je travaille généralement avec des étrangers, alors quoi?

Je vais te le dire. Je ne sais pas.Ce n'est pas le fait qu'un accord avec une contrepartie étrangère signifie aussi une loi étrangère. Il existe des règles entières pour déterminer la loi applicable (appelée conflit de lois). Mais si, après tout, la loi est étrangère, alors seul l'avocat du pays concerné peut dire comment la NDA est réglementée par eux. Autres lois, autre jurisprudence, autres traditions. Je ne peux que conseiller de rompre la clause selon laquelle la loi russe s'applique aux termes de l'accord.

Et sous quelle forme l'accord devrait-il être?

Il n'y a pas d'exigences particulières. Vous pouvez inclure un élément dans le contrat. Vous pouvez conclure un accord séparé. Et avant et après la signature de l'accord. Et dans certains cas, la loi dit que simplement dans le contrat, vous pouvez lister les informations que vous considérez comme confidentielles et qui sont déjà protégées.

Alors, que vais-je obtenir pour la NDA?

Pour être honnête, les chances que vous soyez responsable de la divulgation d'informations confidentielles sont peu nombreuses. C'est un sujet assez rare dans nos tribunaux. Comme vous l'avez déjà compris, s'il n'y a pas d'amendes, alors peu de gens veulent s'impliquer dans les pertes. Mais rappelez-vous que si le bureau a introduit un régime de secret commercial, l'épée criminelle de Damoclès est suspendue au-dessus de vous. Eh bien, d'un point de vue commercial, il y a plus de risques causés par la résiliation du contrat en raison de la divulgation. Et pourtant, n'oublions pas l'éthique et la réputation de l'entreprise. Ça doit valoir quelque chose!