Eu não tenho medo do seu NDA

Esta é uma abreviação alta e assustadora de três letras não decentes. Se você deseja participar do concurso, conseguir um emprego, precisa obter os dados - eles entregam esse pedaço de papel para você, dizem eles, assinam primeiro, caso contrário, eles encontraram tolos sem o NDA para lhe dizer uma coisa. No entanto, na maioria dos casos, você não aprenderá nada de ultra-secreto ou comercialmente importante, mas o procedimento de assinatura da NDA se tornou uma espécie de sacramento de iniciação, que as partes realizam sem realmente pensar no significado.

É o mesmo que você inevitavelmente receberá uma solicitação, juntamente com os documentos constituintes, de fornecer um extrato do registro de pessoas jurídicas com no máximo 30 dias. Embora tudo esteja disponível on-line, todo mundo imprime esse extrato da Internet, o certifica e o passa para a contraparte, que nem o assiste, porque tudo está na Internet. Bem, você entende, em suma, o amor doméstico dos sacramentos.

Pouco de teoria

Vamos fazer imediatamente uma reserva de que estamos falando sobre relações comerciais. Porque segredos de estado, segredos oficiais e dados pessoais são um tópico completamente diferente. Portanto, a NDA é, em nossa opinião, um "acordo de não divulgação de informações confidenciais". Não parece mais tão ameaçador, mas ainda não está totalmente claro. Vamos acertar.

Puramente filisteu, qual é o sentido deste pedaço de papel? Para que você não toque em algo importante que possa dar vantagem aos concorrentes ou arruinar a empresa. E de que forma? Acordo. Bem, isso é um contrato. Nos contratos, somos responsáveis ​​pelo Código Civil da Federação Russa (Código Civil). Se você ler o índice do Código Civil da Federação Russa não o ler, é muito grande , então você não encontrará esse acordo lá. Mas não há nada de errado nisso, pois apenas os contratos mais comuns (ou importantes) são nomeados no código, mas ninguém proíbe inventar seu próprio contrato ou inventar um novo com outra lei. No Código Civil da Federação Russa, regras gerais especiais foram criadas para este caso, regulando as relações entre as partes.

Para, de alguma forma, consertar a imaginação exuberante dos escritores de todos os tipos de NDAs, o legislador criou uma lei inteira " Sobre o segredo comercial ". Você pode ler, é pequeno - algumas páginas. Depois de ler esta criação, muitos começam a ter pensamentos sombrios.

De acordo com a lei russa, para que a NDA funcione, é necessário cumprir os requisitos desta lei, ou seja, estabelecer um regime de informações confidenciais. E o que precisa ser feito para isso? Para isso, vamos ao parágrafo 1 do art. 10 da Lei dos Segredos Comerciais:

1. determinar a lista (!) de informações que constituem um segredo comercial;
2. estabelecer o procedimento para lidar com essas informações e o procedimento para monitorar o cumprimento de tal pedido;
3. restringir o acesso a essas informações (inclusive fisicamente);
4. manter registros de todas as pessoas que obtiveram acesso a essas informações ou para quem foram transmitidas;
5. introduzir cláusulas em contratos com funcionários que os obrigem a cumprir com todos os itens acima e familiarizá-los com todos esses pedidos e pedidos;
   
   Exceção

   O IE sem trabalhadores, portanto, não deve fazer isso, além de parágrafos não se aplicarem a ele. 1 e 2, que logicamente parece algum tipo de esquizofrenia.
   
6. finalmente assine a NDA com a contraparte;
7. Antes de transferir as informações, coloque a assinatura “Segredo Comercial” em transportadoras ou documentos relevantes e indique o proprietário das informações;
   
   Estudo de caso

   Como exemplo, um trecho da decisão no processo N A40-83833 / 15-15-646 : " Nem o Contrato, nem outros documentos relacionados ao litígio em consideração, têm o carimbo ou a marcação" Segredo Comercial "e não são objetos de segredo comercial.
   Assim, o Empreiteiro não violou os termos do Contrato de Confidencialidade de 6 de março de 2013. Os requisitos do Cliente para recuperar uma penalidade nesta parte são ilegais e irracionais . "
8. somente então transmita esta informação.

E como parágrafo 2 do art. 10 da Lei de Segredos Comerciais, se você não atendeu a pelo menos uma das condições acima, seu NDA é tudo menos NDA.


De fato, essas não são explicações burocráticas. Se você reler cuidadosamente os requisitos, esse é essencialmente o padrão mínimo de prova. Sem nenhum desses pontos, pode-se definitivamente estabelecer que as informações são realmente importantes e que foram embora sem o seu conhecimento? É complicado.

Por que preciso cumprir a lei?

Boa pergunta Para o seu próprio bem. Como o modo de informações confidenciais oferece uma grande variedade de chicotes:

1. Responsabilidade disciplinar de um funcionário até a demissão.
   
   
   Trecho do código do trabalho

   Um contrato de trabalho pode ser rescindido pelo empregador nos seguintes casos: divulgação de segredos protegidos por lei (estadual, comercial, oficial e outros) que se tornaram conhecidos pelo funcionário em conexão com o desempenho de suas obrigações trabalhistas, incluindo a divulgação de dados pessoais de outro funcionário (subseção "c" p. 6 h 1 Artigo 81 do Código do Trabalho da Federação Russa)
   
2. Responsabilidade administrativa nos termos do art. 13.14 Código Administrativo (bullying com penalidades).
   
   
   Texto do artigo

   Divulgação de informações cujo acesso é limitado por lei federal (exceto se a divulgação de tais informações implicar responsabilidade criminal), pela pessoa que obteve acesso a essas informações em conexão com o desempenho de deveres oficiais ou profissionais, exceto conforme previsto no parágrafo 1 do artigo 14.33 deste Código. ,
   implica a aplicação de uma multa administrativa aos cidadãos no valor de quinhentos a mil rublos; para funcionários - de quatro mil a cinco mil rublos
   
3. Responsabilidade administrativa nos termos do art. 14.33 Código administrativo da Federação da Rússia para concorrência desleal. Tudo é muito mais sério aqui, mas as coisas são muito mais complicadas.
   
   
   Texto do artigo

   1. A concorrência desleal, se essas ações não contiverem uma infração penal, com exceção dos casos previstos no artigo 14.3 deste Código e na parte 2 deste artigo, implicará a imposição de multa administrativa a funcionários no valor de doze mil a vinte mil rublos; para pessoas jurídicas - de cem mil a quinhentos mil rublos.
   
4. Responsabilidade criminal. Coringa O amuleto mais importante. Parte 2, art. 183 do Código Penal.
   
   
   Trecho do Código Penal

   2. A divulgação ou uso ilegal de informações que constituam segredo comercial, tributário ou bancário, sem o consentimento de seu proprietário por uma pessoa a quem foi confiada ou conhecida por meio de serviço ou trabalho, deve ser punido com uma multa no valor de até um milhão de rublos ou no valor de salários ou outros a renda do condenado por um período de até dois anos, com a privação do direito de ocupar certos cargos ou se envolver em determinadas atividades por um período de até três anos, ou trabalho correcional por um período de até dois anos, ou trabalho forçado prisão por até três anos ou prisão pelo mesmo período.
   
5. Bem, sim, responsabilidade contratual e quaisquer perdas, é claro. Incluindo agências governamentais que divulgaram as informações que você forneceu a pedido delas.

Esses bônus existem porque um procedimento adequadamente estabelecido simplifica o processo de comprovação de violação de seus direitos. De fato, se é possível estabelecer a rota do fluxo de informações de maneira mais ou menos confiável, surgem questões para o outro lado. Da sua parte, é necessário muito menos trabalho.

Bem, agora eu limpei meu NDA ... não me defender?

Não, mas agora podemos abordar a questão: o que exatamente é o NDA em espaços abertos domésticos, se você não der essas raras exceções, quando finalmente introduziu o notório regime de informações confidenciais?

Como descobrimos, as partes podem concluir qualquer acordo. Que seja um NDA falso. Como é um NDA padrão? " Blá blá blá, comprometo-me a não divulgar tudo o que é recebido, blá blá blá, serei responsável de acordo com a lei ." Bem, ok Qual é a responsabilidade? Como a Lei de Segredos Comerciais não se aplica ao nosso caso, passamos ao Código Civil. A única coisa que há perdas (parágrafo 2 do artigo 15 do Código Civil da Federação Russa).


Emboscada com eles. Os casos de perda são alguns dos mais difíceis. Porque eles são difíceis de provar. Você precisa fornecer fortes evidências de que:

1. Existem perdas e surgiram precisamente da divulgação de informações.
2. Justifique a quantidade de perdas precisamente da divulgação. Não necessariamente preciso, mas você deve pelo menos tentar tirar os cálculos da cabeça.
3. Evidências da culpa de tal "divulgação", isto é, de que as informações vazaram exatamente desse lado. Em suma, a parte culpada.
4. Uma relação causal entre as ações do culpado e as perdas resultantes.

Em cada um desses pontos, há toda uma floresta de emboscadas e paliçadas. Portanto, agora estamos falando mais sobre a teoria nua, porque sem o regime certo para proteger as informações (para o inferno com a lei, agora estamos falando sobre a complexidade real), é muito difícil apresentar e justificar uma cadeia ao público - "eu transmiti, mas ele divulgou". Embora no campo da TI, isso seja mais fácil em alguns casos. Por exemplo, o acesso concedido ao software ao lado é mais fácil de rastrear.

Então ainda limpo ... não se defender?

Não, alguns advogados avançados acrescentam responsabilidade extra à NDA. Por exemplo, uma multa de 1 milhão de euros. Não, eu não estou brincando. Por alguma razão, nunca recebi multas adequadas. De fato, em cada caso, são transmitidas informações de importância colossal e fenomenal; portanto, não concordamos com menos de um milhão. Embora nesta quantidade não seja exigida na vida. Se você mostrar alguma atividade no tribunal, certamente a cortará muitas vezes.

Bem ok Como a multa ajuda? Pelo fato de ser um substituto parcial para perdas!

Vamos voltar à fonte original. P. 1, art. 330 do Código Civil da Federação Russa nos diz: " Confisco (multas, multas) é a quantia determinada por lei ou contrato que o devedor é obrigado a pagar ao credor em caso de inadimplência ou cumprimento indevido da obrigação, especialmente em caso de atraso no cumprimento ". Mas a coisa mais importante (!) " Mediante o pagamento da multa, o credor não é obrigado a provar a perda para ele ".

Isso é uma vitória? Não até o fim. Retorne à lista de quatro pontos para provar em caso de perda. Re-ler? Agora atenção! No caso de uma perda, você precisará provar apenas um ponto - sobre a parte culpada. Ou seja, apenas o fato de violação do acordo. Sim, ainda é muito difícil, mas é quatro vezes mais fácil! Embora, em alguns casos, zero a zero ainda seja zero.

Há mais alguma coisa que você possa pensar?

Você pode! Mas este já é um trabalho legal criativo. É verdade que eu não vi isso nos textos da NDA , apenas a inseri . Talvez porque a norma seja nova. Mas em outras disputas contratuais já é aplicada. Existe um artigo tão interessante 406.1 do Código Civil da Federação Russa, e seu primeiro parágrafo nos diz: “ As partes da obrigação, agindo no exercício da atividade empreendedora, podem estipular por seu acordo a obrigação de um lado de compensar as perdas de propriedade do outro lado, que surgiram no caso das circunstâncias especificadas em tal contrato e não relacionados à quebra de obrigação por sua parte ".

Ou seja, da lista de perdas, todos os quatro pontos são excluídos. Você só precisa provar o fato da ocorrência da circunstância que você estipulou. Por exemplo, os segredos da produção foram passear na Internet e o contrato não faz mais sentido para você, pois não há mais benefícios em ter informações secretas.

Uma adição importante: com base no texto do artigo, as perdas são compensadas! Este não é um pagamento de forma alguma. Não é sua renda. Você terá que suportar a perda ou mostrar que elas são inevitáveis. Caso contrário, se você não perdeu nada com a divulgação de informações, nesse caso, você não estará protegido por lei. O artigo prescreve o procedimento para determinar as perdas, ou seja, você concordou que, se isso acontecer, será possível. Se você "calculou mal", esse é o seu problema.

Mas esse geralmente é um tópico bastante escorregadio, porque, a partir do contrato e das relações das partes, deve-se ver claramente que isso é interessante para ambas as partes e normal para as relações de mercado. Será necessário que o juiz justifique por que o outro lado decidiu assumir os riscos de tais circunstâncias. Caso contrário, no caso de uma disputa, existe uma alta probabilidade de ocorrer o fato de que tal contrato seja reconhecido como um contrato de seguro, o que significa que o contrato de compensação por perdas será invalidado. Portanto, use por sua conta e risco. A prática judicial não é de todo.


Bem, ninguém te incomoda em combinar em um contrato recuperação de perda e perda. Isso não é considerado uma responsabilidade dupla, porque a responsabilidade aqui é apenas uma penalidade. O reembolso de perdas é simplesmente uma taxa que não está relacionada à violação de obrigações por uma parte do contrato.

Antecipando perguntas

E eu ouvi como o dinheiro foi recuperado, e o regime não estava de acordo com as regras

Facilmente. O advogado do cliente escreveu frases bonitas sobre confidencialidade no contrato. O advogado do contratado os verificou. Ninguém ouviu falar sobre os modos. O juiz também não entendeu particularmente, porque as partes não contestaram o procedimento para proteger as informações. Isso resolveu o que é. Suspeito que das poucas disputas que ainda existem nos tribunais sobre o tema da divulgação, a maioria seja baseada em um regime incorreto. Mas ninguém disputou, então todo mundo está feliz. Além disso, existem muitas recusas em recuperar perdas sob a NDA.

E se não houver acordo, tudo é possível?

Na verdade não.Embora seja difícil convencer o juiz. Mas, em geral, isso se justifica da seguinte maneira.

1. As partes da obrigação devem agir de boa fé.
   
   
   Trecho do Código Civil da Federação Russa

   , (. 3 . 1 ).
2. Se você, no entanto, agiu mal, é proibido lucrar com isso.
   
   
   Trecho do Código Civil da Federação Russa

   (. 4 . 1 ).
3. Você deve levar em consideração os interesses da outra parte e mesmo após a rescisão do contrato.
   
   
   Trecho do Código Civil da Federação Russa

   , , , , (. 3 . 307 ).
4. Mesmo que você tenha recebido essas informações nas negociações e o contrato nunca tenha sido concluído, não as divulgue.
   
   
   Sobre negociações

   , , , . , (. 4 . 434.1 ).

E, em alguns casos, a lei diz que certas informações recebidas pela parte da obrigação, mesmo sem um regime de segredo comercial, são protegidas. Mas responsabilidade, novamente, é perda ou multa estabelecida no contrato.

Eles me deram um carimbo de assinatura em segredo, mas como eu sei que eles fizeram o resto?

Do nada. Isso deve ser feito. Mas, se surgir uma disputa, pergunte ao tribunal se o regime de segredo comercial foi introduzido. Esse fato já terá que ser comprovado pela parte que reivindicou a violação da NDA. E se as condições da Lei dos Segredos Comerciais não forem cumpridas, a disputa se tornará essencialmente uma prova completa de perdas. Eu já escrevi sobre a complexidade desses casos acima.

Lembre-se de que as terminações padrão de uma carta que descrevem quais informações ultra-secretas estão contidas nesta carta geralmente não são uma transferência de informações confidenciais, mas uma "carta à vila do avô". Porque, como você se lembra, o regime de segredos comerciais exige o rastreamento de quem e a quem deu informações específicas. E se esse correio não foi indicado no contrato e quem é o proprietário, será difícil aplicar a Lei do Segredo Comercial.

E eu geralmente trabalho com estrangeiros, e daí?

Eu vou te dizer. Eu não seiNão é o fato de que um acordo com uma contraparte estrangeira também signifique lei estrangeira. Existem regras completas para determinar a lei aplicável (chamada conflito de leis). Mas se, afinal, a lei é estrangeira, somente o advogado do respectivo país pode dizer como a NDA é regulamentada por eles. Outras leis, outra jurisprudência, outras tradições. Só posso aconselhar a quebra da cláusula de que a lei russa se aplica aos termos do contrato.

E de que forma deve ser o acordo?

Não há requisitos especiais. Você pode incluir um item no contrato. Você pode concluir um contrato separado. E antes e depois da assinatura do acordo. E, em alguns casos, a lei diz que, simplesmente no contrato, você pode listar as informações que considera confidenciais e já estão protegidas.

Então, o que vou receber pela NDA?

Para ser sincero, as chances de você assumir a responsabilidade pela divulgação de informações confidenciais são poucas. Esse é um tópico bastante raro em nossos tribunais. Como você já entendeu, se não houver multas, poucas pessoas querem se envolver em perdas. Mas lembre-se de que, se o escritório introduzir um regime de segredo comercial, a espada criminosa de Dâmocles ficará pendurada sobre você. Bem, do ponto de vista comercial, há mais riscos causados ​​pela rescisão do contrato devido à divulgação. E, no entanto, não vamos esquecer a ética e a reputação comercial. Deve valer alguma coisa!