O mercado de moedas digitais é muito jovem, portanto o campo legislativo ainda não foi formado, para dizer o mínimo. Mais especificamente, o setor de criptomoedas ainda está muito longe da regulamentação estruturada em nível internacional.
No entanto, os reguladores financeiros já estão desenvolvendo os primeiros atos legislativos que ajudarão a tornar esse mercado mais estável e seguro. Em abril de 2019, a Securities and Exchange Commission (SEC) dos EUA publicou um guia detalhado através do qual os participantes do mercado poderão determinar se a venda ou a colocação de um ativo digital é uma transação de valores mobiliários. Então, vamos falar sobre tudo em ordem.
Base de Conhecimento da SEC
Especialistas do centro estratégico de inovação e tecnologia financeira (FinHub), que opera sob a supervisão da SEC,
publicaram uma base de conhecimento analítico bastante volumosa. Com base nesses dados, você pode entender se um token específico é adequado para a categoria "valores mobiliários". É importante saber para entender se um ativo está sujeito a regulamentação de acordo com as leis federais de valores mobiliários dos EUA.
Juntamente com este guia, no mesmo dia, especialistas da divisão de finanças corporativas publicaram uma
carta interessante. Refere-se a ativos digitais que não estão sujeitos a registro e apreensão de acordo com a Securities Act de 1933 e a Exchange Act de 1934.
Vale a pena notar que esta carta em conjunto com o programa-quadro indica que o quadro regulatório no campo das tecnologias blockchain e da economia digital nos Estados Unidos está começando a mudar. Parece que os funcionários do principal órgão regulador dos Estados Unidos estão prontos para se recusar a registrar alguns tipos de ativos digitais como valores mobiliários.
Obviamente, isso pode ser chamado de "degelo" para a indústria, mas, em geral, o que está acontecendo se aplica apenas a um número limitado de projetos de blockchain. Mas decidimos divulgar esse tópico para nossos leitores de qualquer maneira - as restrições impostas pela SEC inevitavelmente afetarão toda a indústria de blockchain como um todo, e a liderança da comissão deve ser capaz de entender e ler corretamente.
O que é um programa-quadro?
Para começar, lembramos que em novembro de 2018, o chefe da divisão de finanças corporativas, William Hinman, anunciou que seu departamento iria emitir um guia que seria escrito em uma linguagem clara e simples. O novo desenvolvimento da divisão FinHub é uma ferramenta analítica bastante útil com a qual você pode avaliar a aplicabilidade da legislação federal no campo de valores mobiliários à venda ou colocação de um ativo digital específico.
Neste programa, os funcionários explicam suas próprias opiniões sobre como a análise de um contrato de investimento deve afetar as operações com ativos digitais. Essa análise foi formulada pela primeira vez na SEC v. WJ Howey Co em 1964, que foi revisada pelo Supremo Tribunal dos EUA. Naquela época, uma fórmula peculiar foi desenvolvida (o chamado teste de Howie), segundo o qual o contrato de investimento podia ser interpretado. Para que qualquer ação seja reconhecida como uma transação com valores mobiliários, três critérios devem ser atendidos:
- Investindo dinheiro.
- Os fundos devem ser investidos em uma empresa comum.
- Depois disso, os investidores devem esperar uma quantidade razoável de lucro.
Para que o regulador reconheça o fato de concluir um contrato de investimento e, portanto, a operação com valores mobiliários, é necessário que todos os três pontos acima da fórmula de Howie sejam observados. Com base nisso, pode-se concluir que, em regra, a colocação de ativos digitais geralmente cai apenas nos dois primeiros pontos, enquanto a conformidade com o terceiro é um argumento decisivo na decisão sobre a natureza desses ativos.
Investimento em dinheiro
É importante compreender que os princípios que o programa-quadro reflete estão claramente consagrados na jurisprudência. Ele diz que o teste Howie não é aplicável apenas aos fundos fornecidos pelo estado, ou seja, a moeda nacional. Todas as outras formas de expressão monetária, incluindo criptomoedas (
BTC ,
ETH ,
XRP , etc.), bem como remuneração não monetária (serviços de publicidade para o emissor, vários "programas de recompensas" etc.) também se enquadram nesta definição.
Empresa geral
Em relação ao segundo parágrafo do teste de Howie, o programa-quadro diz que 1) investimentos em ativos digitais, via de regra, implicam uma empresa comum e 2) a Securities and Exchange Commission não considera uma empresa comum como um elemento separado de um contrato de investimento.
Expectativa razoável de lucro
Para entender se esta ou aquela ação se enquadra neste parágrafo, é necessário comparar vários fatores:
- Um ativo digital concede ao seu proprietário o direito a uma parte da receita da empresa ou a lucrar com o aumento da capitalização total da empresa.
- Um ativo digital pode ser vendido ou transferido no mercado secundário ou pressupõe-se que essa oportunidade se torne disponível no futuro.
Vale ressaltar que o programa-quadro implica que, se os investidores forem adicionalmente motivados a usar um ativo digital (como pagamento por serviços ou bens), isso reduzirá a probabilidade de conformidade com esta cláusula.
Além disso, a estrutura de análise define nuances adicionais que devem ser consideradas ao determinar se um ativo digital é colocado à venda para consumo ou uso pelos clientes:
- Os proprietários têm a oportunidade, a qualquer momento, de usar o ativo digital para a finalidade a que se destina (vender, transferir, pagar qualquer coisa).
- O desenvolvimento e a implementação da estrutura de ativos digitais leva em consideração as necessidades e exigências dos usuários.
- As perspectivas de crescimento para ativos digitais devem ser limitadas.
Esforços de outras partes
Como você sabe, um dos principais recursos dos ativos digitais é a descentralização. É por isso que é difícil o suficiente entender se os benefícios serão obtidos de outras partes e, o que é mais importante, quão amplamente é necessário interpretar o próprio conceito de "outras partes". A este respeito, observa-se o seguinte no programa-quadro:
Se um promotor, patrocinador, terceiro ou grupo afiliado de terceiros (cada um dos quais é um "participante ativo" ou "AU") realiza importantes esforços gerenciais que influenciam o sucesso da empresa e os investidores esperam razoavelmente lucrar com esses esforços, isso implica em conformidade o terceiro parágrafo do teste de Howie.
Além disso, essa ferramenta analítica fornece vários fatores pelos quais se determina a presença do elemento “esforços de outras partes”. Vamos dar uma olhada neles:
- Os membros ativos da rede devem cumprir várias tarefas e responsabilidades importantes de gerenciamento. Isso não deve cair sobre os ombros de uma comunidade fragmentada e não afiliada.
- Os participantes ativos devem manter a liquidez do ativo digital.
- Os participantes ativos desempenham um papel fundamental no desenvolvimento de uma rede blockchain ou ativo digital.
Ou seja, com base no exposto, pode-se concluir que, embora nenhum dos pontos determine, ao mesmo tempo, quanto maior sua presença, maior a probabilidade de o comprador final ser forçado a confiar nos esforços de outras partes.
Flexibilidade
É importante entender que os representantes da divisão de finanças corporativas da SEC chamaram a atenção para o fato de que este programa não é uma constante. Isso significa que, com o tempo, suas regras podem mudar, levando em consideração os métodos de uso, posicionamento e venda de um ativo digital. Além disso, o programa-quadro inclui cláusulas que prevêem a revisão do status de um ativo digital. Por exemplo, ele foi colocado anteriormente como segurança, pois correspondia a todos os três pontos do teste Howie, mas no futuro poderá perder esse status por vários motivos.
Carta de falha do jato TurnKey
Esta carta descreve claramente como colocar e vender um ativo digital sem a necessidade de seu registro, de acordo com a Lei sobre "Valores Mobiliários de 1933".
Portanto, o TurnKey Jet é uma companhia aérea charter, cujos especialistas desenvolveram uma plataforma especial para seus clientes, onde você pode comprar o token da marca TKJ. Posteriormente, usando esse ativo digital, você pode comprar bilhetes para voos charter da empresa.
- A taxa de câmbio do token TKJ permanece inalterada e é sempre igual a 1 dólar americano.
- Emissão - sem limites.
- A transferência de direitos para tokens é realizada exclusivamente dentro da estrutura da plataforma da empresa.
- Para tokens TKJ, apenas os serviços da empresa podem ser adquiridos.
Os especialistas da TKJ acreditam que a introdução de um ativo digital contribuirá para um processamento mais rápido dos pagamentos e, consequentemente, para melhorar a qualidade dos serviços.
Antes de decidir não agir, os especialistas do FinHub prestam muita atenção a vários fatores. Esses recursos distinguem o posicionamento do token TKJ daqueles ativos digitais que são colocados como contratos de investimento.
Os requisitos do FinHub para um ativo digital que não precisa ser registrado como segurança são:
- Os fundos que serão arrecadados como resultado da venda do token não serão usados para desenvolver sua própria plataforma.
- Os ativos digitais da TKJ serão imediatamente utilizados exclusivamente para a finalidade a que se destinam (para pagar pelos serviços da empresa).
- A TKJ deve limitar a capacidade de transferir ativos digitais para sua própria plataforma.
- Os tokens TKJ serão vendidos exclusivamente a um preço fixo de US $ 1 por moeda.
- A TKJ tem a capacidade de recomprar seus próprios tokens apenas a um preço com desconto e apenas na ausência de uma ordem judicial sobre a liquidação dos ativos digitais da empresa.
- A TKJ deve promover seus próprios tokens no mercado, concentrando-se em sua funcionalidade, e não na perspectiva de aumentar sua taxa.
Vale ressaltar que essa posição de especialistas do FinHub não é obrigatória para implementação pelo principal regulador financeiro dos Estados Unidos. No entanto, com sua ajuda, você pode entender as nuances da colocação e venda de ativos digitais, que não estão sujeitos ao registro obrigatório de acordo com a lei sobre valores mobiliários.
Implicações regulatórias
Em geral, a estrutura e a carta de não ação sobre a TKJ não são muito diferentes das diretrizes anteriores da SEC. Mas é importante notar que, a partir dessas ferramentas analíticas, você pode obter informações adicionais sobre os fatores que são levados em consideração durante a análise.
O programa-quadro responde às perguntas dos participantes do mercado sobre a viabilidade de realizar determinadas operações com ativos digitais. Também vale a pena entender que as diretrizes acima podem ser alteradas ou interpretadas de maneira diferente ao longo do tempo. Por esse motivo, terceiros e emissores envolvidos na colocação de ativos digitais são simplesmente obrigados a acompanhar de perto o desenvolvimento da estrutura legal e a analisar cuidadosamente fatores específicos. Isso ajudará a evitar litígios futuros e a perda de uma quantidade enorme de tempo e dinheiro.