如何保护自己免受品牌巨魔的攻击

_{图片取自Wikimedia ，作者-Gil。 根据知识共享署名2.0通用许可分发}

哈Ha！ 我叫安德烈（Andrey），我是知识产权和IT技术领域的律师。

不久前，在哈布雷（ habré ）上， 发布了andrei_mankevich的故事-移动应用程序的作者-游戏“ Balda”的实现，该游戏因相应商标的版权所有者的投诉而被删除。 从对这个故事的评论来看，许多人想知道是否有可能以某种方式恢复正义并惩罚巨魔。

在这方面，我想谈一谈俄罗斯法律为防止此类行为提供保护的机会。

注意：“专利巨魔”是指仅出于法律诉讼的威胁而为使用专利而要求他人酬金的人，购买或注册一项发明，实用新型或工业品外观设计的专利的人。 通常，这些人不会根据购买的专利生产任何有用的产品。

对于从事具有商标和版权的类似活动的人员，分别使用了“商标巨魔”（可以翻译为“品牌巨魔”）和“版权巨魔”（“版权巨魔”，“版权”）术语。
接下来，我将讨论品牌巨魔-注册或购买商标以在索赔和诉讼中赚钱的人。

一点法律教育计划

商标是用于个性化从事创业活动的人的商品的名称。 因此，用于个性化服务的名称称为服务标记。 此名称可以是任何内容-文字的，图形的，大量的，甚至是视频，气味或有形物体的形式。 商标也可以由各种形式的组合组成。 最常见的是文字和图形商标，以及包括文字和图形元素组合的商标。

在俄罗斯法律中，商标和服务商标的管理方式相同，因此以后我将使用“商标”一词，也指服务商标。
商标需要由专门的国家机构-Rospatent进行注册。 注册后，以其名义注册商标的人拥有自行决定以任何方式使用商标的专有权，并禁止所有第三方以相同方式使用它。

为了避免在所有活动领域中独占使用某个名称，法律规定了与预先定义的商品和服务有关的商标注册的必要性。 为了方便和与国际商标注册系统兼容，大多数国家（包括俄罗斯）使用单一的国际商品和服务分类（IKTU），其中将在某些方面相似的商品和服务归为类（目前共有45种） ） Rospatent的IKTU版本带有分类和简单搜索，可在此处找到 。

从理论上讲，商标可以在所有类别中注册，但实际上：

1. 对于每种类型的产品或类似产品，不得存在相同或相似的名称。 此外，注册商标不得误导消费者原产地，并且必须遵守法律的其他要求-再次针对每种产品；
2. 商标注册费根据类别数计算；
3. 如果针对每种商品和服务类型的商标未使用三年，则可以根据相关人员的请求终止其未使用商品和服务的注册（没有人会退还费用，也不会报销费用）。

该法律明确规定：``未经版权持有人许可，任何人都不得使用其商标相似的名称来注册商标的个性化商品或类似商品，如果使用会导致混淆的可能性''。

被动保护：有违规行为吗？

根据法律规定，可以识别以下侵犯商标权的标志：

1. 使用与商标相同或相似的名称；
2. 该名称用于已注册商标或与之相似的商品；
3. 结果，在消费者的眼中混合了商品的可能性。

因此，在没有这三个符号中的至少一个的情况下，使用名称不被视为违法。

有一个与驰名商标有关的例外-如果消费者联想到这些商品和服务与版权持有人有关，则即使对于异类商品和服务也不能使用它们。 但是，只有在Rospatent真正成为驰名商标的情况下，才根据Rospatent的特殊决定将商标认定为驰名商标。 在俄罗斯，现在有200多个注册商标：例如，其文字名称为“ KASPERSKY” ， Beeline徽标， Yandex徽标。 巨魔通常没有享有驰名商标的权利。

检查所有三个侵权迹象时，使用Rospatent的商标注册指南非常方便。 它通过示例和司法实践建议，提供了详细的说明，说明如何确定商品和服务的同质性并确定在消费者眼中造成混淆的可能性。

让我们以商标为“ Balda”的上述案例为例，看看是否存在违反行为的问题。

_{联邦工业产权局（FIPS）公开注册处的商标信息 “ Balda”}

“ Balda”商标已在商标注册簿中以LLC“ Parity lift”的名义注册，编号为635443。 显然是以文本形式注册的。

帖子作者的游戏名称是否使用相同的名称？ 是的，我使用了它-应用程序的名称与注册商标完全相同。 因此，存在违反的第一个迹象。

请参阅下面的注册信息。 “ Balda”商标的注册涉及与ICGS第9和42类有关的多种商品和服务。

根据MKTU的第9类，商标涉及以下商品：“用于称重，测量，信号，控制（验证），救援和培训的科学，海洋，大地测量，摄影，电影，光学仪器和工具； 电力传输，分配，转换，积累，调节或管理的工具和工具； 记录，传输，再现声音或图像的设备； 磁性信息载体，声盘； 自动售货机和预付费设备的机制； 收银机，计算机，信息处理设备和计算机； 灭火设备。”

可以说，以“巴尔达”（Balda）名义发行的计算机游戏与至少一种注册了商标的商品是同质的吗？ 我认为没有。 Rospatent在其手册中明确指出，商品属于一类ICGS并不表示其同质性-重要的是要查看商品的通用和物种隶属关系（甚至可以将属于同一物种的商品视为异质的）。 软件（尤其是计算机游戏）与已注册Balda商标的ICGS第9类商品无关。

在第42类中，商标被注册用于以下服务：化学分析； 仲裁 建筑学 研究技术项目； 工程 技术研究； 计算机技术领域的咨询； 知识产权问题磋商； 维护技术软件； 为第三方创建和维护网站； 软件开发； 版权案件管理； 法律服务； 工程专业知识。

乍一看，该列表包含重要性非常接近的服务：“软件开发”，“技术软件的维护”。 但这并不意味着这些服务与产品“软件”同质，甚至与“计算机游戏”同质。

2006年，最高仲裁法院审理了Nevskoye啤酒生产商对AMRO Nevskoye商标提出异议的案件，承认啤酒和坚果产品的统一性，并得出以下结论：

如果消费者可以将商品由于其性质或目的归因于相同的原产地，则实际上可以确认其均质性。

该结论在2015年最高法院关于知识产权的司法实践的审查中被引用，并一直被法院采用。

作为服务而不是生产过程的“软件开发”是指按订单并为了第三方的目的而创建软件。 在大多数情况下，这项服务的接收者是法人实体和企业家。 同时，“计算机游戏”产品面向普通用户-个人。 因此，由于消费者的圈子和销售商品和服务的方式不同，因此，消费者将无法将这些商品和服务归因于相同的来源，这意味着该商品和服务不是同质的。 第二个症状丢失。

第三个迹象是消费者眼中的商品混乱。 对于名称相同的Play Market或App Store中的移动应用程序，混合使用的可能性极低，因为应用程序商店的设计方式是使应用程序的图标而非名称成为最强大且引人注目的元素。 此外，每个应用程序的作者都在Google Play上列出。

_{Google Play的屏幕截图。 消费者不太可能将所有这些应用程序视为同一作者的作品，尽管它们的标题中都带有“ Sudoku”一词}

但是，在App Sore中，只有在查看应用程序本身时才能看到作者，但是，用户会在下载应用程序之前看到它。

_{来自App Store的屏幕截图。 尽管在搜索应用程序时未指定作者，但尽管标题中有相同​​的元素，用户仍会看到不同的图标，并且不会感知属于同一作者的应用程序。}

_{但是，当在App Store中查看应用程序的描述时，用户已经看到了作者。}

也就是说，当消费者在Play Market或App Store中查看应用程序时，不存在计数具有相同作者姓名的应用程序的可能性。

因此，如果两个Balda移动游戏具有不同的应用程序图标，则可能无法在用户的眼中混合这两个Balda移动游戏-也不存在违反的第三个迹象。

事实证明，尽管相应游戏的作者在其名字中使用了“ Balda”名称，但这种使用没有受到侵犯，因为该商标通常并未针对计算机游戏和软件进行注册，并且由于应用商店的结构，消费者不会混合使用应用同名。

在实践中使用上述方法可以做什么？

首先，如果像Bulda一样从Google Play或App Store中删除了移动应用程序，则分别向Google或Apple提出上诉。

您必须登录Google或Apple帐户才能上诉。 在证实上诉时，您可以使用上面的论点。

其次，如果与巨魔的争端到达法院，请使用此论点。
当然，鉴于所有三个违反标准都是相当主观的，以及无情的司法裁量权，法院可以得出另一个结论。 但是，我认为这样做的机会很小。

积极辩护：具有挑战性的商标注册

让我们想象一下，上述“ Balda”商标将相对于产品“软件”或更佳地是“计算机游戏”进行注册（作者声称该商标随后针对这些商品进行了注册，但我看不到这种注册。 ）

在这种情况下，可以说该商标的注册违反了法律要求，即《俄罗斯联邦民法典》第1483条第1款和第2款：

1. 名称仅包含已普遍用于某种类型商品的元素。 在这种情况下，“ Balda”一词开始普遍使用，是指基于类似计算机和棋盘等适当机制的游戏，例如与数独游戏进行类比。
2. 名称仅包含通常被接受的符号或术语的元素。 再次，关于这种情况，单词“ Balda”被用作表示游戏的相关规则和机制的术语。

如果商标的注册违反法律要求，则可以对其注册提出异议。 此外，在商标违反俄罗斯联邦民法第1483条第1款和第2款要求的情况下，可以在商标专有权的整个期间对商标注册提出异议。

为了争辩第一款下的商标注册，我们可以考虑敌敌畏商标的情况。

敌敌畏 （根据维基百科）是一种复杂的有机化合物（C ₄ H ₇ Cl ₂ O ₄ P）的缩写，长期以来一直用于杀死昆虫。 因此，“敌敌畏”这个名称已在这种质量中获得广泛的普及。

某公司“ CrimeaBytKhim”注册了与杀灭寄生虫和害虫的药物有关的名称“敌敌畏”（MKTU的第5类）。 其他杀虫剂制造商显然不高兴，2017年，其中一家制造商反对为该商标提供法律保护。

Rospatent和后来的知识产权法院决定终止对该商标的法律保护，因为该商标除其他外与俄罗斯联邦民法典第1483条第1款相抵触。 法院认为，根据“互联网上公开的字典和参考资料”以及当事方提交的文件，证明在控制昆虫的手段上长期使用“敌敌畏”这个称呼是事实。 法院认为，在商标注册之前很久，苏联就广泛使用了“敌敌畏”这个名称。

可以通过哪种方式证明“巴尔达”这个名称已进入某种商品的一般用途？ 您可以想象，首先，来自销售相应游戏的商店的数据，例如OZON ， Mosigra 。 您可以向这些游戏的制造商询问他们何时出售了相同名称的游戏。 您还可以获取有关相应移动应用程序注册日期的信息（有关此信息的信息由Google和Apple存储，尽管这些应用程序本身已从商店中删除了）。 一般而言，任何允许在争议商标注册之前大规模使用该名称来识别相关商品的证据都是合适的。

出于第二个原因，要终止商标注册，可以考虑以下2016年的有趣案例。

2013年，M-Group Company尝试将BITCOIN名称注册为商标，分别用于36种和38种ICGS的广泛服务：金融服务和电信服务。 顺便说一句，我不想​​对这家公司说什么不好，但是从宣布要注册的服务的数量和范围来看，该公司几乎没有计划以“ BITCOIN”的名义提供所有这些服务。

无论如何，Rospatent都拒绝注册商标，因为“ BITCOIN”一词是相应虚拟货币和支付系统的公认术语。 该公司不同意Rospatent的决定，并向法院起诉。

该公司的论点可以归结为这样一个事实，即Rospatent关于“ BITCOIN”一词的起源的结论是基于不可靠的信息资源，这些信息仅在互联网上发布：维基百科，在线词典，报纸《生意人报》和《福布斯》等。

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结论

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7. 知识产权法院于2016年9月7 日就SIP-368 / 2016号案件作出的裁决是关于比特币的案件；
8. SIP-491 / 2017案- 2018年5月14日N / 01/190/2018年知识产权法院主席团的裁决-“黑色星期五”案。